Generalidades
Por razón de método inicio recordando que todos los seres vivos y en particular los humanos tenemos un tiempo limitado de existencia, durante la cual gozamos de diversas etapas del llamado ciclo de vida que, en lo general, se repetirán en las siguientes generaciones.
Los primeros años del ser humano, además de la etapa prenatal, su infancia se ha considerado de especial atención, no solo porque requiere alimentación para su supervivencia, sino de cuidados y atenciones específicas que constituyen lo que se conoce como buena crianza o lo que algunos hoy llaman parentalidad positiva.
La buena crianza o parentalidad positiva, comprende el conjunto de prácticas de cuidado, protección, formación y guía que brindan quienes ejercen ordinariamente la patria potestad a sus hijas e hijos que aún no adquieren la mayor edad, favoreciendo su desarrollo, bienestar, crecimiento saludable y armonioso, cuyas experiencias tempranas incuestionablemente perfilan la arquitectura de su cerebro y diseñan el futuro de su comportamiento como adulto.
Así pues, cuando esa parentalidad positiva no se brinda o se otorga en forma deficiente por su familia de origen, las instancias de procuración y de administración de justicia, así como las de protección de la niñez hasta no hace muchos años, les institucionalizaba en refugios o albergues.
Algunos equiparan este internamiento con el del sistema correccional, pero la diferencia es que en este último el adolescente está en conflicto con la ley penal, de manera excepcional y a partir de los 14 años.
Consecuencias de la Institucionalización
Desde hace tiempo, otras disciplinas diversas a las ciencias jurídicas entre las que destaca la medicina y la enfermería detectaron que cuando el infante vive en familia, construye todos los cimientos para los aprendizajes posteriores. Su crecimiento y evolución cerebral es más favorable.
Junto con el desarrollo que resulta de la correlación del código genético y las experiencias de interacción con el ambiente, indudablemente permitirán a la niña y al niño que en su edad adulta se desenvuelva asertivamente, lo que se traducirá en que tenga un incomparable aprendizaje, con un desarrollo de habilidades sociales, emocionales, cognitivas y motoras, que serán la base de toda su vida.
También esas mismas disciplinas, observaron que el desarrollo de las niñas y niños, no era igual cuando su cuidado y no obstante su esmero, se le otorga a establecimientos asistenciales públicos o privados, ya sea como consecuencia de su exposición u abandono y en aquellos casos en los que existe una crisis familiar, cuando su internamiento se determina como medida cautelar al no existir en ese momento otro familiar extenso que pueda cuidarlo y atenderlo.
Podría usarse respecto de la institucionalización, la siguiente metáfora: vivía en una jaula de oro, pero su desarrollo no era igual al que se tiene con una familia.
En lo general, lo ideal es que la niña o el niño viva durante su primera infancia con su familia de origen y que esta le brinde los cuidados, así como las atenciones acordes a su edad, es decir, que ejerza una buena crianza.
Consecuentemente, todo ello constituyen algunas de las causas o razones del porque se propone en el orden internacional y actualmente en lo nacional, así como estatal el atender universal y prioritariamente en lo administrativo, familiar o penal, esta etapa temprana del ser humano, es decir, lo relacionado con su crianza, ya que las competencias adquiridas en la niñez, permitirá que tenga un conocimiento de sí mismo, de su entorno físico y social, estableciendo la base para los aprendizajes posteriores y para su futuro beneficio personal, familiar y social.
Opción a la Institucionalización
Como alternativa a la institucionalización de niñas, niños o adolescentes ha surgido la figura adel acogimiento familiar o familia sustituta, la cual se ha recomendado mundialmente como medida de protección a la niñez sin cuidado parental adecuado y como una alternativa a su institucionalización sobre todo durante su primera infancia, la cual es una realidad hoy en nuestro marco jurídico nacional y estatal en consonancia con diversos instrumentos y directrices internacionales en los cuales se reconoce su derecho a vivir en familia y a recibir el cuidado y protección necesarios para su sano desarrollo.
Concepto de Familia de Acogida
En lo general entendemos por familia de acogida también conocida como familia sustituta o familia de cuidado temporal, aquella que brinda un hogar temporal y seguro a niñas, niños o adolescentes que han sido separados de su familia de origen. Este cuidado es ofrecido preferentemente por personas evaluadas, capacitadas y supervisadas, con el objetivo de que el niño crezca en un ambiente familiar, mientras se busca y encuentra una solución permanente a su situación.
Antecedentes del Acogimiento Familiar
Antes de proseguir y en atención a nuestra cultura hispánica, los antecedentes históricos del acogimiento familiar se remontan a los siglos XVIII y XIX en los que ya existían figuras en España que sin ser idénticas a lo que hoy entendemos como acogimiento familiar guardan cierta similitud. En aquella época existía la costumbre de confiar a niñas o niños institucionalizados a familias para que los cuidasen. Esta práctica, por lo general, no tenía ningún tipo de control.
Instrumentos Internacionales
Actualmente, la atención y cuidado de las niñas y niños, no solo involucra a nuestras entidades y a la federación, como he narrado, pues la comunidad internacional desde el siglo pasado le ha otorgado importancia a los derechos de la niñez y en particular en relación a su crianza, al aprobar en el año de 1924 en el seno de la liga de las naciones, la Declaración de los Derechos del Niño también llamada de Ginebra, la cual es el primer instrumento que contiene los Derechos de los Niños, así como las responsabilidades a los adultos, surgiendo desde entonces los primeros pasos para considerar a niñas y niños como sujetos de derechos y no como objeto de tutela.
Posterior a ello y luego de la segunda guerra mundial, en el seno de la Organización de las Naciones Unidas, se proclamó en 1948, la Declaración Universal de los Derechos Humanos, en la cual se estableció que, la maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales;
También en su seno se aprobó en el año 1959, la Declaración de los Derechos del Niño, cuya nota distintiva fue acuñar por vez primera el principio del interés superior del menor y preciso que a la niñez no se le debe hacer ninguna distinción para el goce de sus derechos.
No obstante, los avances transnacionales mencionados, seguía la afectación en los derechos de la niñez, habiendo deficiencia en su cuidado y atención, tal vez porque en el orden jurídico las Declaraciones a diferencia de los Tratados Internacionales solo tienen carácter indicativo, es decir, no son vinculantes para los Estados.
Y es con la aprobación de la Convención de los Derechos del Niño, por la Asamblea General de la ONU en 1989, cuando se consignan en forma completa los derechos de la niñez y matiza los principios establecidos en la Declaración de 1959, entre otros aspectos.
Así encontramos que en su artículo 20 se consigna la obligación del Estado de proporcionar protección especial a los niños y niñas privados de su medio familiar.
Consecuentemente, dicho precepto es la base de la institución materia de esta exposición, es decir, del acogimiento familiar, aunque no aparece con esa nomenclatura o denominación como veremos.
Dicho artículo en su parte inicial determina:
1. Los niños temporal o permanentemente privados de su medio familiar, o cuyo superior interés exija que no permanezcan en ese medio, tendrán derecho a la protección y asistencia especiales del Estado.
2. Los Estados Parte garantizarán, de conformidad con sus leyes nacionales, otros tipos de cuidado para esos niños.
Luego en los incisos siguientes. nos precisa:
3. Entre esos cuidados figurarán, entre otras cosas, la colocación en hogares de guarda, la Kafala del derecho islámico, la adopción o de ser necesario, la colocación en instituciones adecuadas de protección de menores. –AGREGA- considerar las soluciones, se prestará particular atención a la conveniencia de que haya continuidad en la educación del niño y a su origen étnico, religioso, cultural y lingüístico. Por cierto, la Kafala es el nombre que recibe en el Derecho Islámico la institución del acogimiento legal de un niño o niña por una persona distinta de sus padres biológicos.
Opción de Institucionalizar a Niñas y Niños
La institucionalización de niñas, niños y adolescentes para su cuidado en casas hogar o albergues, conforme a dicho marco jurídico internacional de referencia, constituye la última opción y solo será posible cuando su interés superior exija que no deba permanecer más tiempo en su medio familiar, como por ejemplo los casos de abuso o maltrato infantil.
Directrices Internacionales
En relación al acogimiento familiar, además de la Convención de los Derechos del Niño, existen otros instrumentos internacionales que le favorecen, uno expedido en el año 2009, por la Asamblea General de las Naciones Unidas, denominado Directrices sobre las Modalidades Alternativas de Cuidado de los Niños, cuyo objetivo es el velar que mientras se obtienen soluciones permanentes para el cuidado de las niñas y los niños, o en los casos en que estas resulten inviables o contrarias a su interés superior, se determinen y adopten medidas que promuevan el desarrollo integral y armonioso del niño, recomendando como la modalidad más idónea la del acogimiento alternativo.
Otra herramienta fue elaborada por la Red Latinoamericana de Acogimiento Familiar (RELAF), con la cooperación del Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF), denominado Acogimiento Familiar. Guía de Estándares para las prácticas.
Ambos documentos están fácilmente localizables en la Web, así como otra información relacionada con esta temática.
Un tercer instrumento internacional, lo es la Convención de la Haya de 19 de octubre de 1996, relativo a la competencia, ley aplicable, el reconocimiento, la ejecución y la cooperación en materia de responsabilidad parental y de medidas de protección de los niños.
En su art. 3 señala que entre las medidas de protección esta (e) la colocación del niño en una familia de acogida o en un establecimiento, o su protección legal mediante Kafala o mediante una institución análoga.
Asimismo, en su art. 33 agrega (1) que, si va a tener lugar en otro estado contratante, consultará previamente a la autoridad central o a otra autoridad competente de este último estado.
Transmitiendo un informe sobre el niño y los motivos de su proposición sobre la colocación o acogimiento.
Este instrumento ha sido útil a los países parte, tratándose de niñas y niños migrantes no acompañados, hoy presente ante su llegada con personas adultas procedentes de diversos países en busca de mejorar sus condiciones de vida.
(2) finaliza señalando que el Estado requirente solo puede adoptar la decisión sobre colocación o acogimiento si la autoridad central o otra autoridad competente del estado requerido ha aprobado la colocación o acogimiento, teniendo en cuenta el interés superior del niño.
Cabe señalar que respecto de dicho Convenio de la Haya de 1996, si bien actualmente México no es parte, la institución del acogimiento familiar, se ha incorporado en la legislación nacional, pero solo teniendo como referencia la Convención de los Derechos del Niño.
Legislación que por cierto es aplicable a las niñas y a los niños migrantes no acompañados, dando lugar a lo que hoy se conoce como acogimiento familiar transfronterizo.
Incorporación en el Sistema jurídico Mexicano
Los principios de la Convención de los Derechos del Niño se incorporaron inicialmente en el marco jurídico nacional en el año 2000, al promulgarse la Ley de Protección de Niñas, Niños y Adolescentes y las correlativas en los Estados, hoy en día abrogadas, pero en su art. 25 se incorporó en esencia dicha institución de cuidados alternativos infantiles, bajo la denominación de Familia Sustituta.
Actualmente en nuestro país, la Ley General de Derechos de Niñas, Niños y
Adolescentes emitida a finales del año 2014 y sus correlativas de los Estados, en su contenido hacen referencia al acogimiento, pero con diversas variantes modalidades, a saber:
• Acogimiento Residencial.
• Acogimiento Familiar
• Acogimiento Preadoptivo
Al respecto, se dispone en el Sistema Nacional, así como los Sistemas de las Entidades y Sistemas Municipales, el deber de registrar, capacitar, evaluar y certificar a las familias que resulten idóneas, considerando los requisitos señalados para el acogimiento preadoptivo y en coordinación con las Procuradurías de Protección, serán responsables de su seguimiento. El acogimiento residencial, corresponde a la institucionalización de niñas, niños y adolescentes.
En ese orden de ideas el programa de familias de acogimiento es una medida incorporada en nuestro sistema jurídico con base en los instrumentos y recomendaciones internacionales con la finalidad de brindar cuidados alternativos a niñas, niños y adolescentes que por alguna razón no pueden estar bajo el cuidado de sus familias de origen o extensa.
Su duración es temporal y solo subsistirá mientras la familia de origen del infante puede recuperar sus capacidades de cuidados de este o mientras accede a otra modalidad de protección de sus derechos, es decir, se incorpora con su familia extensa o por vía de adopción.
Cabe señalar que actualmente se le asigna una retribución en el Estado de Nuevo León, por dicho acogimiento y este puede surgir por convenio.
Formas de extinción del acogimiento familiar
Las formas de extinción del acogimiento familiar aparecen en las leyes secundarias, pero por razón obvia y lógica concluye cuando la niña o el niño, se integra con su familia de origen.
Otras causas serían el que la niña, el niño o el adolescente llegue a la mayor edad o cuando lamentablemente llegue a fallecer.
Precedentes Judiciales en México
En cuanto a precedentes judiciales, encontramos que en nuestro país existe uno que dispuso que la autoridad que decrete esta medida cautelar, previamente a ordenar su depósito en centros de asistencia social, debe agotar las diligencias tendentes a la identificación, búsqueda, localización y valoración de algún otro familiar idóneo que pueda asumir la responsabilidad de proporcionar al niño un hogar, medio familiar o entorno que le sea lo menos ajeno posible.
Sin embargo, en todos los criterios judiciales que se han dado, coinciden en que dicho cuidado alternativo debe contribuir a su desarrollo en los ámbitos citados, pues así se protegerá razonable y proporcionalmente su derecho a la familia, vinculado al interés superior de la niñez.
Conclusión
Como conclusión podemos señalar que es indudable que el desarrollo del ser humano para llegar a la etapa adulta en la que tenga un comportamiento asertivo requiere que en su etapa inicial reciba los cuidados y atenciones de su familia de origen o la extensa.
El acogimiento familiar de la niña, niño o adolescente surge como una medida de protección para sustituir dicha carencia.
No se trata de una adopción, mas no se descarta que posteriormente exista, sino de la integración temporal de una niña, niño o adolescente en una familia, como medida urgente o cautelar cuando éste debe ser separado temporal o permanentemente de su familia de origen y no exista algún miembro de la familia extensa que le pueda incorporar. También se puede aplicar tratándose de niñas o niños migrantes no acompañados en tanto se localiza a su familia, lo que constituye el acogimiento familiar transfronterizo.
En la inteligencia de que previa a la autorización de una adopción, se puede establecer el acogimiento preadoptivo de la niña o del niño con quienes pretenden adoptarlo.
Es una medida que puede nacer por convenio o decisión administrativa o judicial, procede tanto en el orden administrativo, familiar o penal, para la protección de la ucionalización, es decir, su estancia en centros de asistencia o protección de niñas, niños o adolescentes les ofrece la posibilidad de desarrollarse en un entorno familiar y mantener, de ser posible, vinculación con sus padres, hermanos y otros familiares.
Tiene una base en instrumentos, así como en recomendaciones internacionales y por último, es un fiel reflejo de la doctrina de protección integral, que visualiza a la niña y al niño como sujeto de derechos, busca que tenga cuidados y atenciones que le lleven a un sano desarrollo y a ser en su etapa adulta un ciudadano de bien.
Fuentes de Consulta.
Convención de los Derechos del Niño.
Declaración de los Derechos del Niño de 1924.
Declaración Universal de los Derechos Humanos
Declaración de los Derechos del Niño
Ley de Protección de Niñas, Niños y Adolescentes
Ley General de Niñas, Niños y Adolescentes
Directrices sobre las Modalidades Alternativas de Cuidado de los Niños (ONU)
Acogimiento Familiar. Guía de Estándares para las prácticas (UNICEF